《民法典》债务转变王法40问（上篇）

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债务转变是债务承担的一种情形。依据债务承担后原债务东说念主是否革职债务作事，债务承担不错分别为免责的债务承担和并存的债务承担。其中，免责的债务承担频繁被称为“债务转变”，并存的债务承担被称为“债务加入”。凭证以上分类，《民法典》分别在第五百五十一条王法反璧务转变王法，在第五百五十二条王法反璧务加入王法。本文围绕《民法典》第五百五十一条的王法，以设问的花式对债务转变王法的适用重点作了系统进展，以飨读者。全文近1.6万字，本公号分两期推送，本期推奉上篇。1.什么是债务承担？债务承担不错分为哪几种？债务承担，是指在不改变债务的兼并性的情况下，替换或者加多债务东说念主，即由第三东说念主承受该债务或者加入债的关系而成为债务东说念主。该第三东说念主称为债务承担东说念主。依据债务承担后原债务东说念主是否革职债务作事，不错把债务承担分别为免责的债务承担和并存的债务承担。换言之，债务承担分为第三东说念主承担全部或部分债务和第三东说念主加入债的关系而与债务东说念主共同职守债务两种情形。前者称为免责的债务承担（即债务转变），后者称为并存的债务承担（即债务加入）。诱骗以上分类花式，《民法典》第五百五十一条王法了第三东说念主和债务东说念主缔结的免责的债务承担；第五百五十二条王法了并存的债务承担。2.债务承担与履行承担有何区别？所谓履行承担，又称为“对内的债务承担”，是第三东说念主与债务东说念主之间的合同。依据该合同，承担东说念主对债务东说念主负有履行其债务的义务。履行承担并不影响债务东说念主与债权东说念主之间的关系，债务东说念主仍然对债权东说念主负履行义务，债权东说念主也并未赢得对承担东说念主的肯求权。只不外，债务东说念主不错依据履行承担合同，要求承担东说念主向债务东说念主的债权东说念主履行。对于债权东说念主来说，承担东说念主的履行只不外是一种第三东说念主清偿，两者之间并无任何债权债务关系。3.什么是债务转变？债务转变，又称为“免责的债务承担”，是指不改变债务的内容，债务东说念主将其所职守的债务全部或者部分转变给第三东说念主，由第三东说念主在其承担债务的边界内取代原债务东说念主的地位，对债权东说念主认真给付，而原债务东说念主就转变部分债务脱离债务关系。债务转变有以下特征：（1）债务的内容保捏不变。在债务转变的前后，债务的内容恒久保捏不变。（2）债务的承担主体发生变更。债务转变后，债务东说念主会发生改变，由第三东说念主全部或部分取代原债务东说念主的地位而职守债务。（3）债保捏兼并性。在债务转变的前后，债权债务恒久保捏兼并性，因此，债务转变历程并不产生新的债权债务关系。这亦然债务转变不同于消亡宿债产生新债的债的更新的一个主要方面。（4）转变的对象是债务而不是债权。若是包括债权，则组成债权债务详细移转，而不是单纯的债务转变。4.债务转变分为哪几种情形？债务转变分为两种情形：（1）债务的全部转变。在这种情况下，第三东说念主（债务承担东说念主）王人备取代原债务东说念主，成为新的独一的债务东说念主，对债权东说念主职守所有这个词债务履行义务。（2）债务的部分转变。即第三东说念主（债务承担东说念主）加入到原债务中，与原债务东说念主沿路对债权东说念主负按份债务，共同向债权东说念主履行义务。5.债务转变与债务变更有何区别？广义的债的变更，是指债务关系兼并性保捏不变而其部分因素发生的变化。广义的债的变更包括主体和客体的变更。司法实务中，需要分别债务转变与狭义的债务变更。前者是指在不改变债务内容的前提下，改变债务的承担主体；后者是指在不改变债务承担主体的前提下，改变债务的内容。两者共同组成广义的债的变更。6.债务转变的罢了花式有哪些？债务转变按照发生原因的不同不错分为：基于民事法律活动的债务转变和基于法律平直王法的债务转变。（1）基于民事法律活动的债务转变。这是最为典型和常见的债务转变罢了花式，尤其是基于合同业为的债务转变。两边当事东说念主通过签订债务转变合同来达到债务转变的筹备。由于债务转变合同的签订触及债权东说念主、债务东说念主、第三东说念主（新债务东说念主）等三方当事东说念主，故其配置花式可分为三种：一是由债务东说念主与第三东说念主签订债务转变合同，二是由第三东说念主与债权东说念主平直签订债务转变合同，三是由债权东说念主、债务东说念主和第三东说念主共同签订债务转变合同。《民法典》第五百五十一条第一款王法：“债务东说念主将债务的全部或者部分转变给第三东说念主的，应当经债权东说念主承诺。”就该条件文义而言，其明文王法的内容当属上述第一种花式，即由债务东说念主与第三东说念主签订债务转变合同并经债权东说念主承诺的花式，这亦然债务转变的常态。《民法典》第五百五十一条的王法并不摈斥债务转变的其他罢了花式。（2）基于法律平直王法的债务转变。主要包括在法定接受中即被接受东说念主的全部债权债务均由法定接受东说念主承受，以及因企业法东说念主的分立或合并而发生的债务转变等。7.债务转变具备哪些条件才能产凯旋力？债务转变须具备如下条件，才能产凯旋力：（1）债务有用存在。当事东说念主转变的债务只但是有用存在的债务。存在有用的债务是债务转变合同具有宗旨物的阐扬，在债务转变合同订或然，若是四肢宗旨物的债务因违犯强行性王法而无效，则债务转变合同无效；若是债务根底就不存在，按照合同配置要件包括当事东说念主、宗旨与合意之说，则债务转变合同不配置。（2）债务具有可转变性。这种转变性基于法律王法、债务性质和当事东说念主的商定。依据法律王法、债务性质或合同商定不得转变的债务，不得转变。比如因侍奉肯求权而发生的债务，不得转变。（3）存在有用的债务转变合同。债务转变合同的遵循适用民事法律活动和合同的一般王法。非论是债权东说念主与第三东说念主之间商定债务转变，照宿债务东说念主与第三东说念主之间商定债务转变，债务转变合同必须合乎法定的有用要件。这就要求第三东说念主应具有王人备民事活动才气，当事东说念主的真谛默示须果然，债务转变合同的内容不得违犯法律、行政规矩的强制性王法，不得扞拒公序良俗，当事东说念主不得基于不法原因而配置债务转变等。（4）合乎法定的神色要件。凭证《民法典》第五百零二条第三款的王法，债务东说念主转变债务，法律、行政规矩王法应当办理批准等手续的，应当照章办理上述手续。当事东说念主之间商定须履行特定神色的，如公证，也需照章办理才能凯旋。（5）经债权东说念主承诺。为使债权东说念主的利益不受债务东说念主和第三东说念主之间的债务转变合同的影响，应以债权东说念主的承诺四肢债务转变合同对于债权东说念主的凯旋要件。若是债务东说念主与第三东说念主签订的债务转变合同未征得债权东说念主承诺，则此时不错觉得是由第三东说念主代为履行债务而非债务转变。这里需要精通的是，依据《民法典》第五百五十一条的王法，债务东说念主无论转变的是全部债务照旧部分债务，都需要征得债权东说念主承诺。8.将来发生的债务能否转变？对于将来发生的债务能否转变，学理上存在争议。现在的表面反对将异日的债务进行转变，因为债务还莫得存在，不可对债的主体进行变更。但是，最妙手民法院民法典贯彻实施作事教导小组编辑的《中国民法典适用大全·合同卷（一）》、崔建远著《合同法（第四版）》则觉得，将来发生的债务是不错进行转变的。在债务转变中，领先要求的是必须存在债务。仍是有用配置的债务天然不错转变；将来发生的债务也不错进行转变，而且这种转变与对已有债务的转变遵循换取，仅仅债求试验产生时才发生债务转变的遵循。举例，附凯旋条件的合同债务，自合同债务有用发生时，债务转变公约才能凯旋。9.产生债务的合同存在可肃清或消除事由的，关系债务能否转变？所谓产生债务的合同，等于被转变的债务得以产生的合同，系为债务转变合同提供宗旨物的合同。产生债务的合同诚然存在可肃清或消除的事由，但在被肃清或被消除之前，仍可就该债务配置有用的债务转变合同。但是，在债务转变合同凯旋后，若是产生债务的合同被肃清或被消除，则债务根底就不存在，债务转变合同便失去了宗旨物，按照合同配置要件包括当事东说念主、宗旨与合意之说，债务转变合同应认定为不配置。10.诉讼中的债务能否转变？诉讼中的债务与其他闲居债务无异，故也不错由第三东说念主承担。东说念主民法院在诉讼中对原债务东说念主所作出的判决，对债务承担东说念主有用。11.仍是卓著诉讼时效的天然债务能否转变？天然债务具有罕见性。天然债务仍是卓著诉讼时效，因时效时辰完成，不再受法律的强制保护，债务东说念主不错不消对债权东说念主履行债务，不组成背约。但是，一般来说，不受强制践诺力保护的天然债务不错进行转变，债务承担东说念主自发履行债务的，这种履行具有法律上的遵循，债务承担东说念主不得以债务转顷刻不知该债务仍是卓著诉讼时效而要求不妥得利返还。因此，仍是卓著诉讼时效的债务也不错转变。债务东说念主与第三东说念主就诉讼时效届满的债务达成债务转变合同，且经债权东说念主承诺的，该债务转变合同正当有用，应受法律保护。12.债务东说念主与第三东说念主就仍是卓著诉讼时效的债务签订债务转变合同，是否意味着债务东说念主和第三东说念主消除了诉讼时效抗辩权？对此存在不同不雅点。《最妙手民法院对于审理民事案件适用诉讼时效轨制多少问题的王法》第十七条第二款王法：“债务承担情形下，组成原债务东说念主对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担真谛默示到达债权东说念主之日起中断。”这意味着，债务转变并非天然组成原债务东说念主对债务的承认。因此，比较合适的不雅点应当是，诉讼时效抗辩权的消除对债务东说念主和第三东说念主产生不利，故需要债务东说念主和第三东说念主明确的真谛默示，且这对债权东说念主并未加多新的不利，故单纯的债务转变合同并不妥然组成债务东说念主和第三东说念主承诺履行债务而丧失机效时辰届满的抗辩权。另外，在债权东说念主承诺后，债务转变并非配置新的债务，债务仍然具有兼并性。《民法典》第五百五十三条前半句王法：“债务东说念主转变债务的，新债务东说念主不错观念原债务东说念主对债权东说念主的抗辩。”据此，第三东说念主（新债务东说念主）仍然大致对债权东说念主观念诉讼时效时辰届满的抗辩权。13.哪些债务原则上不得转变？相应的债务转变合同是否有用？为保险债务转变合同有用，法律要求债务具有可转变性。以下债务不具有可转变性，但其对于债务转变合同遵循的影响有互异：（1）法律明确王法不得移转的债务。若是法律就某种债务作出不容移转王法的，该债务不得移转。债务转变合同以此类债务四肢宗旨物，违犯了法律、行政规矩的强制性王法，债务转变合同无效，不发生债务转变的驱逐。举例，《民法典》第八百九十四条第一款王法：“撑捏东说念主不得将撑捏物转交第三东说念主撑捏，但是当事东说念主另有商定的之外。”第九百四十一条第二款王法：“物业服务东说念主不得将其应当提供的全部物业服务转寄托给第三东说念主，或者将全部物业服务支解后分别转寄托给第三东说念主。”（2）性质上只可由债务东说念主本东说念主而不可由他东说念主履行的债务。比如有名画家绘画肖像的债务、有名歌星出场扮演的债务、基于对某东说念主的十分信任而配置的寄托债务等。此类债务一般是以特定债务东说念主的罕见手段或十分的东说念主身信任关系为基础而产生的，故需要债务东说念主亲身履行，频繁不得转变，不然会使债权东说念主的预期筹备幻灭。（3）当事东说念主商定不得转变的债务。在当事东说念主作出了不容债务转变的十分商定神色，不得进行债务转变。即使是在财富债务或者以给付不特定物为宗旨的债务神色，若是有不容债务转变的十分商定，也不觉得债务具有可转变性。若是债务东说念主违犯上述商定.将该债务转变给第三东说念主，而债权东说念主坚捏原商定，则会影响到债务转变合同的遵循。需要精通的是，因债务转变自己即需要债权东说念主承诺，若是债权东说念主承诺反璧务的转变，则无论是上述何种不得转变的债务，均应视为具有可转变性，并产生债务转变的法律后果。14.磨砺某一债务是否具有可转变性的中枢轨范是什么？法律王法债务转变轨制的筹备在于尊重当事东说念主对于自身债权债务的安排。由于债务转变的遵循仅发生于债权东说念主、债务东说念主、第三东说念主（债务承担东说念主）之间，因此，在充分保护债权东说念主利益的前提下，若是债务转变不违犯社会专家利益、慈悲民风，则莫得必要对债务的可转变性加以严格搁置。非论是性质上不可转变的债务，照旧当事东说念主十分商定不得转变的债务，若是搁置转变的筹备是保护债权东说念主的利益，则均可通过债权东说念主承诺使之发生法律遵循，债权东说念主承诺债务转变自己就使得这些债务具有了可转变性。可见，磨砺某一债务是否具有可转变性的中枢轨范就在于债权东说念主是否承诺转变。15.判断是否为债务转变的中枢轨范是什么？无论是债务东说念主和第三东说念主之间签订的债务转变合同，照旧第三东说念主与债权东说念主平直签订的债务转变合同，或者是债权东说念主、债务东说念主和第三东说念主共同签订的债务转变合同，除应具备主体、宗旨条件外，还必须存在由第三东说念主职守债务况且债务东说念主从债务关系中脱离出来的明确真谛默示。若是欠缺此种明确真谛默示，则即使经过债权东说念主承诺，也不可发生债务转变的法律后果。16.债务转变未经债权东说念主承诺，债务转变合同是否有用？《民法典》第五百五十一条王法债务转变需要经过债权东说念主的承诺。债务东说念主无论转变的是全部债务照旧部分债务，都需要征得债权东说念主承诺。对于未经债权东说念主承诺的债务转变合同的遵循问题，学术界存在不同不雅点。第一种不雅点觉得，债务东说念主与第三东说念主签订的债务转变合同，对于债权东说念主而言，是对其债权的刑事作事（或者是与刑事作事相访佛的插手），因债务东说念主并无刑事作事权，且未得到债权东说念主承诺，是以属于无权刑事作事活动。因此，在债权东说念主承诺往常，债务转变处于遵循待定状况，对债权东说念主不发凯旋力。债权东说念主有权拒绝第三东说念主向其履行债务，同期有权要求债务东说念主履行债务并承担不履行或者逗留履行债务的法律作事。债权东说念主同默契产生补正无权刑事作事的遵循，使得债务转变合同溯及既往地凯旋。（朱广新、谢鸿飞主编：《民法典评注：合同编·通则2》；李永军主编：《中国民法学·第三卷·债权编》；崔建远著：《合同法（第四版）》；韩世远著：《合同法学（第二版）》；梁慧星著：《合同通则教材》）第二种不雅点觉得，未经债权东说念主承诺而转变债务的，转变活动无效。（中国审判表面辩论会民事审判表面专科委员会编辑：《民法典合同编条规默契与司法适用》）第三种不雅点觉得，债务转变合同必须经过债权东说念主承诺方能对债权东说念主发凯旋力，乃出于保护债权东说念主的计议，故在债务转变合同未经债权东说念主承诺时，仅需要其分歧债权东说念主凯旋即足以起到保护债权东说念主的筹备，并无必要将债务转变合同的遵循王人备狡赖。此时，债务东说念主和第三东说念主之间的债务转变合同的遵循，应当凭证当事东说念主的真谛加以详情：若是当事东说念主有明确的真谛，举例商定于债权东说念主拒绝时转动为第三东说念主代为履行债务等，则依其真谛发凯旋力；若是当事东说念主莫得商定或者商定不解确，除债务是具有东说念主身性质的债务外，不错将该合同调养为由第三东说念主代为履行债务的合同，即债务东说念主与第三东说念主商定由第三东说念主替代该债务东说念主履行债务，债权东说念主保留对债务东说念主的肯求权；债务东说念主仍负有向债权东说念主履行的义务，债权东说念主仍有权向债务东说念主肯求履行债务，但不可肯求第三东说念主履行债务。（王利明主编：《中国民法典释评·合同编·通则》；王利明主编：《民法》（第九版）咱们觉得，上述第一种不雅点合乎现行立法。《民法典》第五百五十一条与原《合同法》第八十四条比拟，加多了第二款对于催告期的王法：“债务东说念主或者第三东说念主不错催告债权东说念主在合理期限内给以承诺，债权东说念主未作默示的，视为不承诺。”这一王法的立法宗旨在于尽快末端债务东说念主与第三东说念主签订的债务承担合同遵循的省略情状况，在不影响债权东说念主利益的情况下有用责怪债务承担遵循待定的时辰。可见，债务东说念主与第三东说念主签订的债务承担合同，在未经债权东说念主承诺前，其遵循应为待定状况。上述第三种不雅点仍是超出反璧务承担规模，已不是单纯的债务转变遵循问题。17.债权东说念主承诺是债务转变合同的凯旋要件照宿债务转变合同对债权东说念主的凯旋要件？《民法典》第五百五十一条王法债务转变需要经过债权东说念主的承诺，但该条并未明确债权东说念主承诺是债务转变合同的凯旋要件照宿债务转变合同对债权东说念主的凯旋要件。对此有不同不雅点。一种不雅点觉得，债权东说念主承诺仅仅债务转变合同对债权东说念主的凯旋要件，即使债权东说念主拒绝承认该合同，该合同对债权东说念主诚然对抗不了，但在债务东说念主和承担东说念主之间则仍是发凯旋力，债务仍是转变给承担东说念主，债务东说念主在清偿债务之后，不错向承担东说念主观念权柄。另一种不雅点觉得，债权东说念主承诺是债务转变合同的凯旋要件，而非债务转变合同对债权东说念主的凯旋要件。原理是：其一，在债权东说念主拒绝承诺债务转变的情况下，仍然承认债务转变合同在债务东说念主和承担东说念主之间有用，意味着在债务东说念主和承担东说念主之间，债务东说念主不再负有向债权东说念主清偿的义务，而是承担东说念主负有向债权东说念主清偿的义务。但承担东说念主承担的该项债务却因债权东说念主不予认同而对债权东说念主不凯旋力，承担东说念主若硬要向债权东说念主清偿，债权东说念主又拒绝受领，则承担东说念主的所谓债务莫得任何积极的价值，债务东说念主对债权东说念主仍然负有债务。这在客不雅上狡赖反璧务仍是转变的后果。其二，债务和债权系对立的妥洽体，两者共存共一火，清贫任何一个，另一个不会存在，或者说莫得价值。在债权东说念主起初拒绝承诺债务转变，过后又对承担东说念主的履行拒绝受领的情况下，承担东说念主所承担的“债务”试验上并无对应的债权，从本质的意旨上讲，承担东说念主无债务可负。咱们赞同第二种不雅点。18.债权东说念主预先承诺债务转变的，债务转顷刻是否仍需告知债权东说念主才能对债权东说念主发凯旋力？债权东说念主对于债务转变的承诺是需受领的单方真谛默示，债权东说念主的承诺不仅不错在收到债务东说念主或者第三东说念主（债务承担东说念主）的告知时默示追尊，也不错预先作念出授权。因此，债权东说念主承诺也不错预先作出。但是，债权东说念主预先承诺仅等同于要约，为保护债权东说念主的利益，债务转变仍需要告知债权东说念主才能对债权东说念主发凯旋力。债务东说念主或第三东说念主（债务承担东说念主）向债权东说念主发出债务转变告知，等同于对债权东说念主的要约作出的承诺。至此告知后，债务转变方可对债权东说念主发凯旋力。19.债权东说念主对债务转变默示承诺的正当花式有哪些？单纯的千里默是否不错视为债权东说念主承诺？四肢真谛默示，债权东说念主对于债务转变的承诺，须按照《民法典》第一百四十条王法的花式作出。凭证该条王法，债权东说念主的承诺不错是昭示的花式，也不错是默示的花式。债权东说念主的承诺原则上必须以昭示的花式作出。《民法典》第五百五十一条第二款王法：“债务东说念主或者第三东说念主不错催告债权东说念主在合理期限内给以承诺，债权东说念主未作默示的，视为不承诺。”从该条件王法来看，在债务转变的情形下，债权东说念主的承诺应当通过昭示或者通过活动等积极的花式作出，比如债权东说念主向新债务东说念主为催告、诉讼，告知新债务东说念主对债权进行移转，在新债务东说念主歇业时请问歇业财产，受领新债务东说念主的给付或者对新债务东说念主其他关联债务的活动默示承诺等。若是债权东说念主未作出任何默示，则视为不承诺。《民法典》第一百四十条第二款王法：“千里默唯独在有法律王法、当事东说念主商定或者合乎当事东说念主之间的交往习惯时，才不错视为真谛默示。”据此，若是债权东说念主对债务转变肯求承诺未作出任何默示，即既未昭示其真谛，也不可借其他事实推知其真谛的，属于千里默，不组成对债务转变的承诺。单纯的千里默唯独在有法律王法、当事东说念主商定或者合乎当事东说念主之间的交往习惯时，才不错被视为债权东说念主承诺。20.债务东说念主或第三东说念主（债务承担东说念主）能否王法债权东说念主等于否承诺债务转变作出回答的期限？在债权东说念主承诺之前，债务转变合同对债权东说念主不发凯旋力。为幸免债务转变的遵循久悬未定，债务东说念主或者第三东说念主（债务承担东说念主）不错在肯求债权东说念主承诺时王法债权东说念主等于否承诺作出回答的合理期限。债权东说念主落后不为回答的，基于保护债权东说念主利益的计议，即应视为不承诺。《民法典》第五百五十一条第二款明确王法：“债务东说念主或者第三东说念主不错催告债权东说念主在合理期限内给以承诺，债权东说念主未作默示的，视为不承诺。”债权东说念主虽未明确作出承诺的真谛默示，但其主动向承担债务的第三东说念主肯求履行债务的，应视为承诺。本文参考文件：

①最妙手民法院民法典贯彻实施作事教导小组编辑：《中国民法典适用大全·合同卷（一）》，东说念主民法院出书社2022年版；

②朱广新、谢鸿飞主编：《民法典评注：合同编·通则2》（中国社会科学院法学辩论所民法典辩论丛书），中国法制出书社2020年版；

③王利明主编：《中国民法典评注·合同编（一）》，东说念主民法院出书社2021年版；

④中国审判表面辩论会民事审判表面专科委员会编辑：《民法典合同编条规默契与司法适用》，法律出书社2020年版；

⑤黄薇主编：《中华东说念主民共和国民法典合同编释义》（中华东说念主民共和国法律释义丛书），法律出书社2020年版；

⑥王利明主编：《中国民法典释评·合同编·通则》，中国东说念主民大学出书社2020年版；

⑦王利明主编：《民法》（第九版）（下册），中国东说念主民大学出书社2022年版；

⑧王利明、杨立新、王轶、程啸著：《民法学》（第六版），法律出书社2020年版；

⑨李永军主编：《中国民法学·第三卷·债权编》，中国民主法制出书社2022年版；

⑩崔建远著：《合同法（第四版）》，北京大学出书社2021年版；

⑪李永军主编：《民法典合同编法律适用与案例指引》，中国民主法制出书社2022年版；

⑫王利明、杨立新、王轶、程啸著：《民法学（第六版）》，法律出书社2020年版；

⑬崔建远、陈进著：《债法总论》，法律出书社2021年版；

⑭韩世远著：《合同法学（第二版）》，高档讲解注解出书社2022年版；

⑮王利明著：《合同法通则》，北京大学出书社2022年版；

⑯李永军著：《合同法（第六版）》，中国东说念主民大学出书社2021年版；

⑰王利明著：《合同法（第二版）》（上册），中国东说念主民大学出书社2021年版；

⑱梁慧星著：《合同通则教材》，东说念主民法院出书社2021年版；

⑲杨立新著：《合同法》，法律出书社2021年版。

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